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尊敬的審判長、審判員:

河南藍劍律師事務所接受三門峽市法律援助中心的指派,指派何東梅律師為馬某與三門峽某有限公司勞動爭議一案的代理人。接受委托后,我們收集了與案件相關的證據,通過今天的庭審審理,對該案件有了更加清楚的認識,現發表以下代理意見,希望法庭能夠采納:

一、原、被告之間屬于勞動關系,被告應當依法支付原告工資、經濟補償金、補繳社會基本保險。

(一) 原告于2007年到被告公司上班,截止解除勞動關系之日已經長達12年,這十幾年來原被告之間簽訂二次以上的勞動合同,根據《勞動法》第二十條第二款的規定:勞動者在同一用人單位連續工作滿10年以上,當事人雙方同意續延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應當訂立無固定期限的勞動合同?!獨投賢ā返謔奶醯詼鍆娑ǎ河萌說ノ緩屠投咝桃恢?,可以訂立無固定期限的勞動合同。有下列情形之一的,勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同:(一)勞動者在該用人單位連續工作滿10年的;因此,被告應當與原告訂立無固定期限的勞動合同。

原告一直在被告處工作12年,原被告之間應當訂立無固定期限的勞動合同,原告現在雖然達到法定的退休年齡(女工人50歲,女干部55歲),但其勞動關系一直在延續,原被告之間應當認定為勞動關系。

(二)原告在被告處打掃衛生間、商場通道,不能隨意離開工作崗位,一直受后勤科長的監督,她隨時會檢查,打掃不干凈就會被???,除了下班時間可以休息,上班時間一直要打掃衛生,沒有休息的時間。因此,原告在被告處工作有明確的工作范圍、工作時間、工作條件和隸屬領導,嚴格受到公司規章制度的約束,其作為后勤人員付出的勞動也是被告商場的組成部分。

 根據勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規定:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

由此可以看出,勞動關系往往是管理與被管理、監督與被監督的隸屬關系;勞動關系中勞動者提供的勞動是用人單位的業務組成部分,且往往需要其他人協調配合完成;最后,勞動關系往往通過正式的招牌程序,并常以工作證、入職證明等形式表現出來。

二、關于2013年原告離開被告公司,原告并沒有辭職的想法,是被告違法解除勞動關系所致。

《勞動法》第二十九條規定:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第二十六條、第二十七條的規定解除勞動合同:(二)患病或者負傷,在規定的醫療期內的;《勞動合同法》第四十二條也有同樣的規定:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同:(三)患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的;2013年7月份,原告因病住院向公司請假,被告沒有批準,反而要求原告主動辭職,且沒有任何經濟補償,在此之前也沒有繳納社會保險,原告為了就醫治病,只得無奈辭職。身體恢復健康之后,原告又到被告單位上班,更加證明原告當時并不是自愿辭職。

三、由于社會保險引發的爭議,是勞動爭議,屬于人民法院受理案件的范圍。

最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第一條規定:勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續,且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由,要求用人單位賠償損失而發生爭議的,人民法院應當受理?!獨投櫚鶻庵儼梅ā返詼豕娑ǎ褐謝嗣窆埠凸襯詰撓萌說ノ揮肜投叻⑸南鋁欣投?,適用本法:(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動?;し⑸惱?;

在本案中,原告在工作期間,被告一直沒有為原告辦理社會保險手續,現在原告已經達到退休年齡,社?;共荒懿拱焓中?,因此引發的爭議完全屬于勞動爭議,屬于人民法院受理案件的范圍。

用人單位已經為勞動者辦理了社會保險手續,但因用人單位欠繳、拒繳社會保險費或者因繳費年限、繳費基數等發生爭議的,人民法院應當告知勞動者向相關部門申請解決。因為社?;茍雜萌說ノ磺方煞延酶河姓鶻傻囊邐?,如果勞動者、用人單位與社?;咕頹販訓確⑸?,是征收與繳納之間的糾紛,屬于行政管理的范疇。

綜上所述,原被告之間屬于勞動關系,被告應當支付欠發的工資、補繳社會保險、支付違法解除勞動合同的經濟補償金。

以上代理意見,望審判庭充分考慮并予以采納。
                                                                       
                                                                    此致

三門峽市湖濱區人民法院

                      委托代理人:河南藍劍律師事務所

何東梅律師

                             二〇一九年五月十七日

 

 


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